聲音商標(biāo)，想說“買它”不容易

      從2020年“李佳琦申請注冊口頭禪聲音商標(biāo)”到“李佳琦聲音商標(biāo)被駁回”，再到2021年“李佳琦聲音商標(biāo)再被駁回”，李佳琦用較快語速和較高音調(diào)念出的這句口頭禪“Oh my god，買它買它！”，頻頻引發(fā)相關(guān)話題并將李佳琦推上微博熱搜榜，引發(fā)社會(huì)各界對聲音商標(biāo)的關(guān)注與熱議。

　　關(guān)注：為何申請被駁回？

　　2020年5月14日，李佳琦相關(guān)話題登上微博熱搜榜第一位，原因既不是直播帶貨，也不是上了某檔綜藝節(jié)目，而是“李佳琦申請注冊口頭禪聲音商標(biāo)”的話題。李佳琦方面表示系保護(hù)性申請注冊該聲音商標(biāo)，避免某些賣家惡意使用李佳琦這句口頭禪來誤導(dǎo)消費(fèi)者。

　　記者通過中國商標(biāo)網(wǎng)查詢了解到，2020年4月7日，李佳琦持股49%的上海妝佳電子商務(wù)有限公司（下稱上海妝佳公司）提交了第45217353號聲音商標(biāo)“Oh my god，買它買它！”的注冊申請。構(gòu)成該商標(biāo)的聲音是以成年男子的人聲，念出“Oh my god，買它買它！”，語速較快、音調(diào)較高，指定使用在廣告、為商品和服務(wù)的買賣雙方提供在線市場、為零售目的在通信媒體上展示商品等第35類服務(wù)上。

　　2020年12月10日，“李佳琦聲音商標(biāo)被駁回”話題登上微博熱搜榜第一位。中國商標(biāo)網(wǎng)顯示，2020年12月4日，該聲音商標(biāo)流程狀態(tài)一欄顯示為商標(biāo)注冊申請駁回通知發(fā)文結(jié)束。2021年12月20日，該聲音商標(biāo)流程狀態(tài)顯示為駁回復(fù)審實(shí)審裁文發(fā)文結(jié)束狀態(tài)。

　　近日，“李佳琦聲音商標(biāo)再被駁回”的話題登上微博熱搜榜第一位。這一話題中的聲音商標(biāo)，系上海妝佳公司持股51%的美腕（上海）網(wǎng)絡(luò)科技有限公司于2021年3月16日提交注冊申請的第54333965號聲音商標(biāo)“Oh my god，買它買它！”，指定使用在廣告、為商品和服務(wù)的買賣雙方提供在線市場、替他人推銷等第35類服務(wù)上。該聲音商標(biāo)與上海妝佳公司此前申請注冊的上述聲音商標(biāo)近似，是以李佳琦人聲念出“Oh my god，買它買它！”，語速較快，音調(diào)較高。中國商標(biāo)網(wǎng)顯示，該聲音商標(biāo)于2021年12月1日處于商標(biāo)注冊申請駁回通知發(fā)文結(jié)束狀態(tài)。

　　為何李佳琦的上述聲音商標(biāo)注冊申請會(huì)被駁回？什么是聲音商標(biāo)？哪些聲音可以作為商標(biāo)？

　　“聲音商標(biāo)是指由用以區(qū)別商品或者服務(wù)來源的聲音本身構(gòu)成的商標(biāo)�！北本┯^永律師事務(wù)所合伙人、律師黃義彪介紹，根據(jù)我國相關(guān)法律法規(guī)及商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)，聲音商標(biāo)可以由音樂性質(zhì)的聲音（例如一段樂曲）、非音樂性質(zhì)的聲音（例如自然界的聲音、人或動(dòng)物的聲音）、音樂性質(zhì)與非音樂性質(zhì)兼有的聲音構(gòu)成。

　　“一般情況下，聲音商標(biāo)缺乏固有顯著性，需要通過長期或廣泛的使用，與申請主體產(chǎn)生穩(wěn)定聯(lián)系，具備區(qū)分商品或者服務(wù)來源的功能，才能取得作為商標(biāo)應(yīng)具備的顯著性。相關(guān)聲音為申請人所獨(dú)創(chuàng)或最早使用并不能當(dāng)然認(rèn)為其具有作為聲音商標(biāo)的顯著性�！秉S義彪表示，李佳琦相關(guān)聲音商標(biāo)注冊申請被駁回，很可能是因?yàn)槿狈︼@著性或者未能充分舉證相關(guān)聲音經(jīng)過使用取得了顯著性。

　　探析：如何證明顯著性？

　　記者查閱目前中國商標(biāo)網(wǎng)上已公開的30多份駁回復(fù)審決定書及中國裁判文書網(wǎng)公開的近百份判決書發(fā)現(xiàn)，相關(guān)聲音商標(biāo)注冊申請被駁回的原因，大多系相關(guān)聲音使用在指定商品或服務(wù)上不易使消費(fèi)者將其作為商標(biāo)識別，難以起到區(qū)分商品或服務(wù)來源的作用，而申請人提交的證據(jù)不足以證明相關(guān)聲音在指定商品或服務(wù)上經(jīng)過使用取得了顯著性并便于識別。

　　通常情況下，商標(biāo)大多是以文字、數(shù)字、圖形、顏色等要素或要素組合以可視性形態(tài)直觀地表現(xiàn)出來，使用時(shí)與商品或者服務(wù)的結(jié)合較為緊密，相關(guān)公眾對商標(biāo)已形成較為固化的視覺認(rèn)知習(xí)慣。在黃義彪看來，聲音商標(biāo)的認(rèn)知通過聽覺實(shí)現(xiàn)，而且聲音對播放載體的依附性導(dǎo)致其與許多商品和服務(wù)項(xiàng)目難以直觀、緊密地結(jié)合，使用時(shí)可能僅被認(rèn)知為背景音樂或廣告宣傳，即使是獨(dú)特的聲音，也并不天然具有商標(biāo)的固有顯著性，難以發(fā)揮區(qū)分商品或者服務(wù)來源的功能與作用。

　　“在社會(huì)公眾的一般認(rèn)知中，通常沒有將聲音作為商標(biāo)進(jìn)行識別的經(jīng)驗(yàn)和習(xí)慣，不會(huì)將某一聲音自然地認(rèn)知為商標(biāo)。一般情況下，需要提交充分證據(jù)證明聲音商標(biāo)通過長期或廣泛的使用取得顯著性，能夠識別和區(qū)分商品或者服務(wù)的來源。”黃義彪指出，商標(biāo)申請人應(yīng)注意，將于2022年1月1日起施行的《商標(biāo)審查審理指南》（下稱《指南》）規(guī)定，商標(biāo)主管部門審查聲音商標(biāo)時(shí)可以發(fā)出審查意見書，要求申請人提交使用證據(jù)，并就聲音商標(biāo)通過使用取得顯著性的情況進(jìn)行說明。使用證據(jù)需要證明相關(guān)聲音通過使用已經(jīng)具備指示商品或者服務(wù)來源的功能，即相關(guān)公眾聽到聲音首先聯(lián)想到該聲音是指向一個(gè)特定來源的商品或者服務(wù)，而不是聲音本身。

　　對于聲音商標(biāo)是否具有顯著性的判斷，應(yīng)遵循傳統(tǒng)商標(biāo)是否具有顯著性的審查標(biāo)準(zhǔn)�！吨改稀访鞔_規(guī)定，聲音商標(biāo)顯著性審查除了與傳統(tǒng)可視性商標(biāo)顯著性審查一樣需綜合考慮商標(biāo)本身構(gòu)成、指定的商品或者服務(wù)、相關(guān)公眾的認(rèn)知習(xí)慣等因素之外，還應(yīng)考慮聲音商標(biāo)的聽覺感知、聲音效果、使用方式、持續(xù)使用時(shí)間、使用強(qiáng)度、同業(yè)經(jīng)營者對同類聲音的使用情況、相關(guān)行業(yè)商標(biāo)使用慣例、對聲音商標(biāo)的廣告宣傳及其效果、相關(guān)公眾的知曉程度等因素進(jìn)行綜合判定。

　　“判斷某個(gè)聲音商標(biāo)是否經(jīng)過使用取得顯著性時(shí)，對于文字呼叫類聲音商標(biāo)，需要注意分辨在使用過程中真正起識別作用的是呼叫的文字還是聲音本身。”黃義彪指出，如果聲音商標(biāo)是以平常語調(diào)或極其簡單的旋律呼叫文字的構(gòu)成形式，在使用過程中很可能令人印象深刻起到識別作用的仍為文字，聲音僅被視為文字輔助背景。雖然此類聲音商標(biāo)可能被證明經(jīng)長期或廣泛使用已被相關(guān)公眾熟知，但相關(guān)聲音本身是否被作為用來識別和區(qū)分商品或者服務(wù)來源的商標(biāo)，需要根據(jù)實(shí)際情況分析判斷。（中國知識產(chǎn)權(quán)報(bào)記者 王國浩）

來源：濟(jì)寧商標(biāo)注冊   http://www.donnagaines-consulting.com/content/?533.html